Sarbanes-Oxley

Em 2 de dezembro de 2001, a Enron Corporation, uma empresa de comercialização de energia altamente respeitada e em rápido crescimento, entrou com pedido de concordata. Ela havia inflado seus ganhos em quase US $ 600 milhões no período 1994-2001. Isso havia se tornado conhecido menos de um mês antes. A Enron, com ativos de US $ 62,8 bilhões, se tornou a maior concordata da história dos Estados Unidos. Suas ações fecharam a 72 centavos em 2 de dezembro. No ano anterior, havia estado acima de US $ 75 a ação. Os investidores perderam bilhões e os funcionários perderam suas economias de uma vida inteira. Exatamente 241 dias depois, em 30 de julho de 2002, o presidente sancionou a Lei de Reforma da Contabilidade de Empresas Públicas e Proteção ao Investidor de 2002. Os dois principais patrocinadores da lei foram o senador Paul Sarbanes (D-MD) e o representante Michael G. Oxley (R -OH). A legislação, portanto, carregava o título abreviado de Sarbanes-Oxley Act de 2002, posteriormente abreviado como SOX ou SarbOx. Na opinião da maioria dos observadores da legislação de valores mobiliários, a SOX é vista como a nova lei mais importante promulgada desde a aprovação do Securities and Exchange Act de 1934.

O desastre da Enron teria sido evitado se as auditorias da empresa tivessem detectado irregularidades contábeis ou se a empresa fosse obrigada a divulgar transações não refletidas diretamente em seu balanço patrimonial. Incentivos e recompensas usados ​​dentro da empresa e negociações com entidades imprecisamente associadas à Enron contribuíram para o fracasso massivo. Além disso, as negociações com informações privilegiadas ocorreram no final, enquanto os funcionários que possuíam ações da empresa como parte de suas pensões foram impedidos de negociá-las durante o chamado período de 'blackout'.

A Sarbanes-Oxley foi principalmente uma reação a esse fracasso. No entanto, durante o mesmo período, as igualmente dramáticas falências reais ou pendentes da WorldCom, uma empresa de telecomunicações de longa distância, e da Tyco, uma fabricante de equipamentos diversificados, influenciaram o conteúdo da legislação. SOX, portanto, lida com 1) reforma dos procedimentos de auditoria e contabilidade, incluindo controles internos, 2) as responsabilidades de supervisão dos diretores e executivos corporativos e regulamentação de conflitos de interesse, negociações privilegiadas e a divulgação de compensação especial e bônus, 3) conflitos de interesse dos analistas de ações, 4) divulgação antecipada e mais completa de informações sobre qualquer coisa que influencie direta e indiretamente ou possa influenciar os resultados financeiros, 5) criminalização do manuseio fraudulento de documentos, interferência nas investigações e violação das regras de divulgação e 6) exigir diretores executivos para certificar resultados financeiros pessoalmente e para assinar documentos de imposto de renda federal.

RESUMO DAS DISPOSIÇÕES

A Sarbanes-Oxley rege as atividades de negociado publicamente empresas. Tem como objetivo proteger os investidores que, ao contrário dos investidores em empresas privadas, presumivelmente estão mais distantes da administração e, portanto, mais vulneráveis. Todas e quaisquer empresas, de qualquer porte, cujas ações sejam negociadas publicamente (seja em bolsa de valores ou balcão) estão sujeitas à SOX; portanto, atinge também uma certa gama de pequenas empresas.

O ato tem 11 títulos, ou seja, subdivisões principais. Estes, por sua vez, são divididos em seções. As seções do Título IV, por exemplo, começam com a Seção 401 e terminam com a Seção 409. É prática comum fazer referência a atos legislativos para referir-se aos números das seções. Algumas seções são mais controversas ou difíceis do que outras e serão mencionadas com mais frequência em artigos. Um exemplo é a Seção 404 da SOX, que trata dos controles contábeis internos - que impôs custos significativos de processamento de dados. Nas seguintes explicações, as referências seccionais são omitidas. Segue-se um resumo título a título.

Título I - Conselho de Supervisão de Contabilidade Pública

O Título I cria um Conselho de Supervisão de Contabilidade Pública independente sob a supervisão geral da Comissão de Valores Mobiliários. O PAOB é encarregado de registrar, regulamentar, inspecionar e supervisionar em geral as empresas que auditam as empresas de capital aberto. O PAOB deve sua origem a falhas de auditoria que surgiram durante a falência da Enron. O Conselho é autofinanciado pelas taxas que está autorizado a cobrar.

Título II - Independência do Auditor

Em seguida, vem o Título II, que legisla o comportamento das empresas de auditoria em particular. Suas disposições mais importantes restringem severamente as empresas de auditoria de realizar atividades remuneradas para seus clientes de auditoria que estejam fora dos limites da auditoria estritamente vista. Essas atividades 'externas' incluem a prestação de serviços como escrituração contábil, contabilidade, projeto de sistemas de informações financeiras, avaliações e muitos outros empregos. Essa proibição é baseada na noção de que as firmas de auditoria podem ser influenciadas em seus auditoria práticas a favor de um cliente de quem estão obtendo outros negócios lucrativos. Outras disposições do Título II exigem que os sócios de auditoria sejam alternados após cinco anos de serviço de auditoria de um cliente (para que as relações não se tornem muito aconchegantes) e também proíbem que os executivos financeiros da empresa auditada tenham sido empregados pela empresa de auditoria.

Título III - Responsabilidade Corporativa

O Título III especifica as responsabilidades das empresas públicas em relação ao comportamento financeiro e contábil. Exige que as empresas estabeleçam comitês de auditoria compostos por conselheiros independentes e sem vínculo financeiro com a empresa; eles podem, é claro, ser pagos por suas funções no conselho. O presidente executivo e o diretor financeiro devem certificar a exatidão material das demonstrações financeiras subjacentes aos relatórios de auditoria. Ela proíbe que executivos e membros do conselho tentem influenciar indevidamente as auditorias. Se as demonstrações financeiras precisarem ser revisadas por causa de má conduta, o CEO e o CFO perderão os bônus, incentivos ou lucros da venda de títulos. Os diretores e executivos podem ser impedidos de servir por violar certos requisitos da SEC. Enquanto a negociação de um fundo de pensão é suspensa (um período de 'blackout'), a negociação de informações privilegiadas também é proibida - uma cláusula que também remete à Enron, em que os insiders negociavam enquanto os fundos de pensão eram congelados.

Título IV - Divulgações Financeiras Aprimoradas

A intenção do Título IV é fazer com que as empresas façam transações públicas que antes não eram normalmente exigidas para serem discutidas, tais como transações fora do balanço (do tipo que, em parte, causou a falência da Enron) e relacionamentos com 'entidades não consolidadas' que poderiam influenciar as finanças da empresa. A SEC também está encarregada de estudar o assunto com mais detalhes. Diretores, executivos e acionistas com 10 por cento ou mais de participações são obrigados a tornar públicas certas transações - como bônus especiais e concessões de ações ou grandes alienações de ações. As empresas estão proibidas de fazer empréstimos a qualquer diretor ou executivo (ecoando um problema descoberto na WorldCom). O título também exige que as empresas com códigos de ética tornem esses códigos públicos. Mudanças nas condições financeiras devem ser divulgadas em tempo real. Outro requisito importante do Título é que todo relatório anual deve conter um relatório especial sobre controles internos. Esses controles devem ser estabelecidos e mantidos e, em seguida, avaliados a cada ano. (Esta é a 'cara' Seção 404.) Esses controles consistem em métodos especiais de teste de relatórios e dados financeiros para determinar sua veracidade e coerência.

Título V - Conflitos de interesse do analista

Os analistas de valores mobiliários que recomendam a compra de valores mobiliários ao público são tratados pelo Título V. Este requer que as Bolsas de Valores Nacionais e associações de valores mobiliários formem e adotem regras que regulem os conflitos de interesse dos analistas. O objetivo do Título é evitar situações em que recomendações favoráveis ​​são efetivamente 'compradas' por favores indiretos de um tipo ou outro.

Títulos VI e VII - Função e estudos da SEC

Esses títulos tratam do papel da SEC e especificam os estudos a serem realizados.

Título VIII - Responsabilidade por Fraude Corporativa e Criminal

O Título VIII considera crime destruir documentos e criar documentos fraudulentos para impedir investigações federais. Ele obriga os auditores a manter toda a papelada relacionada a uma auditoria por cinco anos. Ele muda o estatuto de limitações sobre reivindicações de fraude de valores mobiliários e estende a proteção do denunciante para aqueles que divulgam informações da empresa fechada para as partes em um processo judicial. O Título VIII também estabelece um novo crime para fraudes com valores mobiliários, punível com até 10 anos de prisão e multas.

Título IX - Aprimoramentos de penalidades por crimes de colarinho branco

A disposição mais conhecida do Título IX é que os relatórios financeiros feitos à SEC devem ser certificados pelo CEO e pelo CFO, que devem declarar que tais relatórios estão em conformidade com a lei de valores mobiliários e incluem todos os aspectos materiais das finanças da empresa. As violações desta disposição acarretam em multa de $ 500.000 e até cinco anos de prisão. Outras disposições deste Título tratam de fraude de correio e transferência eletrônica, tornando crime interferir nos procedimentos oficiais e adulterar registros; dar à SEC o direito de buscar um congelamento de pagamentos por ordem judicial a diretores, agentes e funcionários da empresa; e permitir que a SEC evite que qualquer pessoa condenada por fraude de valores mobiliários ocupe cargos de diretor ou diretor de uma empresa de capital aberto.

Título X - Declarações de Imposto Corporativo

Este Título exige que o CEO assine declarações de imposto de renda corporativas.

Título XI - Fraude Corporativa e Responsabilidade

Este Título, que o Congresso intitula como a 'Lei de Responsabilidade de Fraude Corporativa de 2002', altera especificamente o Código dos EUA para tornar a adulteração de registros e interferir em procedimentos oficiais um crime e define a penalidade para esse crime (multa ou prisão de no máximo 20 anos). Ele dá à SEC autoridade para congelar temporariamente os pagamentos extraordinários a diretores, executivos, agentes e funcionários de uma empresa durante as investigações de violações da lei de segurança e codifica o direito da SEC de proibir pessoas condenadas por fraude de valores mobiliários de atuarem como conselheiros ou diretores de um público empresa.

PRINCIPAL DOS E O QUE NÃO É

A Sarbanes-Oxley também pode ser reduzida a 13 coisas que devemos e não devemos fazer - fornecidas aqui estritamente para referência e como lembretes. A empresa de capital aberto, nem é preciso dizer, é aconselhável a implementar a exigência SOX somente após um estudo cuidadoso da própria lei com a ajuda de especialistas. A lista segue:

1. As firmas de auditoria devem ser registradas. Eles devem fazer apenas auditorias. Se eles fazem outro trabalho para uma empresa, eles devem não fazer auditorias para essa empresa.
2. Os membros do conselho fiscal da companhia devem ser conselheiros independentes.
3. Os analistas de ações estarão sujeitos a regras de conflito de interesses.
4. As empresas devem divulgar tudo informações pertinentes que possam de alguma forma afetar as finanças da empresa, dentro ou fora do balanço.
5. As empresas não devem emprestar dinheiro a executivos ou diretores.
6. A remuneração, bônus e participação nos lucros do CEO e do CFO devem ser informados ao público.
7. As negociações com informações privilegiadas devem ser tornadas públicas imediatamente.
8. Insiders não devem negociar ações da empresa durante períodos de apagões de fundos de pensão.
9. Os relatórios financeiros devem ser certificados pelo CEO e CFO.
10. Os relatórios financeiros devem ser acompanhados por um relatório especial sobre os controles internos e uma avaliação sobre o seu funcionamento.
11. Os registros do imposto de renda federal devem ser assinados pelo CEO.
12. Os denunciantes devem ser protegidos.
13. Os infratores devem pagar multas mais altas e passar mais tempo na prisão do que antes.

EVOLUÇÃO E CUSTO

No início de 2006, a implementação da Sarbanes-Oxley estava bem encaminhada. O Conselho de Supervisão de Contabilidade de Empresas Públicas estava em operação e emitiu normas provisórias em 16 de abril de 2003. Os custos de implementação apareceram de forma mais dramática como gastos com tecnologia da informação em apoio à conformidade com a Seção 404 (controles contábeis). A Wikipedia, em seu artigo sobre a SOX, citando dados da Financial Executives International (FEI), com base em 217 empresas com receitas acima de US $ 5 bilhões, indicou que a conformidade média foi de US $ 4,36 milhões por empresa. Os custos de conformidade para empresas com receitas mais baixas foram em média de US $ 1,9 milhão. A opinião sobre os benefícios gerais da Sarbanes-Oxley está dividida. Alguns afirmam que as atividades financeiras das empresas de capital aberto ainda são severamente sub-regulamentadas, enquanto outros sustentam que a SOX era necessária, mas que alguns de seus requisitos não são eficazes em termos de custos.

BIBLIOGRAFIA

'Uma visão panorâmica do desastre da Enron.' Instituto Americano de Contadores Públicos Certificados (AICPA). Disponível em http://www.aicpa.org/info/birdseye02.htm. Página visitada em 20 de abril de 2006.

Conselho de Supervisão de Contabilidade de Empresas Públicas (PCAOB). Página da Web do PCAOB. disponível a partir de http://www.pcaobus.org/index.aspx . Página visitada em 20 de abril de 2006.

'Lei Sarbanes-Oxley.' Wikipedia. disponível a partir de http://en.wikipedia.org/wiki/Sarbanes-Oxley_Act . Página visitada em 21 de abril de 2006.

'Resumo da Lei Sarbanes-Oxley de 2002.' Instituto Americano de Contadores Públicos Certificados (AICPA). Disponível em http://www.aicpa.org/info/sarbanes_oxley_summary.htm. Página visitada em 20 de abril de 2006.

Congresso dos EUA. Lei Sarbanes-Oxley de 2002 . disponível a partir de http://www.law.uc.edu/CCL/SOact/soact.pdf . Página visitada em 20 de abril de 2006.